Il rapporto di lavoro subordinato nel settore privato è sempre stato considerato, per tradizione, l'oggetto esclusivo del diritto del lavoro in senso stretto. In tale branca del diritto si registra oggi una sorta di tendenza espansiva: la tendenza cioè a regolamentare anche altri rapporti di lavoro, diversi da quello dipendente, ma ritenuti parimenti meritevoli di tutela giuridica, come il telelavoro, il lavoro interinale, il lavoro a domicilio, o le nuove figure di parasubordinazione. L' evoluzione prende le mosse dalla necessità di rendere applicabile la disciplina protettiva del rapporto di lavoro subordinato, ossia tutto quel corredo di tutele predisposte dall’ordinamento per il lavoratore dipendente (tutela della salute, diritti sindacali in azienda, riposi e ferie, limiti di orario, garanzie retributive, tutela contro i licenziamenti), alle fattispecie contrattuali “atipiche” di recente introduzione e di sempre più diffusa applicazione . Il mercato del lavoro, la cui dimensione non è più nazionale ma internazionale, ha infatti subito negli ultimi anni profonde trasformazioni: l’affermarsi di nuovi processi produttivi ha indotto le aziende a decentrare o esternalizzare parti consistenti della loro produzione, determinando l’emersione di nuove figure professionali, connotate da ampi margini di autonomia gestionale ed organizzativa. Questo fenomeno, caratterizzato da pratiche di affidamento all’esterno di intere fasi della produzione (terziarizzazione delle funzioni aziendali), ha di fatto reso necessario il superamento dei tradizionali criteri di assegnazione di compiti e mansioni.
In questo quadro l’innovazione tecnologica ed informatica costituiscono elementi propulsivi di indubbia rilevanza nell’affermarsi di nuove modalità d’impiego, favorendo l’adozione di soluzioni negoziali alternative rispetto a quelle tradizionali. Oggi le imprese richiedono in misura sempre crescente forme di lavoro flessibile (tempo determinato, parziale e somministrazione di lavoro), rispetto ai rapporti di lavoro subordinato a tempo pieno e indeterminato, figura questa invece prevista dal codice civile italiano, e ancor più dallo Statuto dei lavoratori (l. 300/1970), come principale forma di occupazione. Infatti, si è sempre parlato della storia del diritto del lavoro come storia della subordinazione. Questo stato di fatto ha messo in crisi le tradizionali strutture del diritto del lavoro, avvertite come non più adeguate rispetto alle nuove esigenze di tutela. Ai sensi dell’art.2094, c.c.: “è prestatore di lavoro subordinato chi si obbliga mediante retribuzione a collaborare nell’impresa, prestando il proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze e sotto la direzione dell’imprenditore”. Il tratto distintivo della subordinazione è rappresentato dall’ “etero-direzione”, la soggezione al potere direttivo/organizzativo/disciplinare del datore di lavoro; in proposito la Corte di Cassazione (sent. n.2842/2004) parla di “direttive specifiche e assidui controlli del datore di lavoro”. In via interpretativa la giurisprudenza ha elaborato tutta una serie di indici presuntivi della subordinazione, circostanze “spia” alla cui ricorrenza viene ricollegata l’esistenza di un rapporto di lavoro subordinato: l’inserimento nell’organizzazione produttiva altrui; il vincolo del rispetto di un determinato orario di lavoro; le modalità della retribuzione (in genere a tempo ed indipendente dal risultato); la monocommittenza (il fatto di lavorare prevalentemente per un solo datore-committente); il rispetto di ordini e direttive da parte del datore di lavoro (c.d. gerarchia aziendale); la sottoposizione al potere disciplinare del datore di lavoro; il “nomen juris”, cioè la qualificazione del rapporto operata dalle parti. In merito alla questione della rilevanza della qualificazione operata dalle parti è intervenuta la Corte Costituzionale (sent. n.115/1994), affermando che, comunque, rispetto a quanto dichiarato prevale l’effettiva modalità di svolgimento del rapporto. Il criterio del nomen juris ha trovato riconoscimento in sede legislativa attraverso l’istituto della “certificazione dei contratti di lavoro” (d.lgs.n.276/2003, artt.75 ss), che abilita Direzioni provinciali del lavoro, Province, Enti bilaterali e Università per la qualificazione dei rapporti di lavoro. Per converso, il lavoro autonomo è definito nel codice civile “in negativo”, per differenza dal lavoro subordinato: è lavoro autonomo quello svolto “senza vincolo di subordinazione”; il referente normativo è dato dall’art. 2222 c.c., che parla di “contratto d’opera” con riferimento ai casi in cui una persona si obbliga a compiere verso un corrispettivo un’opera o un servizio, con lavoro prevalentemente proprio e senza vincolo di subordinazione nei confronti del committente. A questo punto ci si rende conto dello sforzo ricostruttivo di dottrina e giurisprudenza in ordine alla concreta distinzione tra le due figure: qualsiasi attività umana economicamente rilevante, può infatti essere oggetto di un contratto di lavoro che può qualificarsi autonomo o subordinato, a seconda delle concrete modalità di svolgimento del rapporto.
Il dibattito giuridico sulla estensione e redistribuzione delle tutele si è reso necessario per l’aumento dei casi limite tra autonomia e subordinazione. Si parla infatti di “zona grigia” per indicare tutte quelle forme di lavoro che non rientrano nelle due categorie, lavoro autonomo e lavoro subordinato, previste e disciplinate dal codice civile del 1942. Nell’ambito della “zona grigia” è dato scorgere un tertium genus di lavoro, tra autonomia e subordinazione: il lavoro “parasubordinato”, la cui caratteristica peculiare è data proprio dalla compresenza di elementi di entrambe le forme del rapporto di lavoro. Ed è proprio con riferimento al lavoro parasubordinato che sorge la necessità di individuare in concreto quelle situazioni che, pur non rientrando nella subordinazione vera e propria, richiedono, oggettivamente, l'applicazione di alcune forme di tutela proprie di quella: la qualificazione della fattispecie concreta ha infatti delle precise conseguenze sul piano del diritto sostanziale da applicare...
